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民法典時(shí)代的建設(shè)工程施工合同糾紛案件司法解釋（一）
來源：www.yhhtjz.com 發(fā)布時(shí)間：2021年03月17日
民法典時(shí)代的建設(shè)工程施工合同糾紛案件司法解釋（一）
總承包人需注意的八大要點(diǎn)
新舊司法解釋對(duì)比
總承包人需注意的八大要點(diǎn)中華人民共和國(guó)民法典》已于2021年1月1日起正式實(shí)施，2020年12月29日，最高人民法院發(fā)布與之配套的建設(shè)工程領(lǐng)域《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（以下簡(jiǎn)稱 新《建設(shè)工程司法解釋（一）》），也將一并于2021年1月1日起施行。
一、新《建設(shè)工程司法解釋（一）》基本沿襲了原解釋一、二的規(guī)定， 即絕大部分建設(shè)工程施工合同糾紛案件的裁判規(guī)則與原先保持一致。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》共計(jì)四十五條，基本沿用了原來最高院2004年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱解釋一）以及2018年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡(jiǎn)稱 解釋二）的內(nèi)容，僅是基于部分條文被《民法典》吸收或者有所調(diào)整，刪除了原司法解釋一第二條、第三條、第四條、第八條、第九條、第十條、第二十一條、第二十四條、第二十八條，司法解釋二第二十六條，保留了絕大部分原有內(nèi)容。因此， 從宏觀來說，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》承襲了原有的基本裁判規(guī)則，未進(jìn)行重大的調(diào)整，與原先規(guī)定保持了一致。
二、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限由6個(gè)月調(diào)整為18個(gè)月，更有 利于保障承包的工程債權(quán)。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》最大的調(diào)整當(dāng)屬將承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受 償權(quán)的期限調(diào)整為18個(gè)月。
原解釋二第二十二條規(guī)定：“承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，
自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算?！币蟪邪嗽趹?yīng)付工程款之日起六個(gè)月內(nèi)行使 優(yōu)先權(quán)。但在實(shí)踐中，由于工程的履行及支付款項(xiàng)行為較為復(fù)雜，六個(gè)月的時(shí)間通常不足以 保障發(fā)包人的工程款支付以及承包人的溝通協(xié)商，實(shí)際并不利于解決雙方的分歧及矛盾。承 包人為保障自身利益，有時(shí)不得不明確提出優(yōu)先權(quán)的主張，反而不利于工程款項(xiàng)的支付。有 時(shí)承包人則因?yàn)槠渌蛩鼗蛘邊f(xié)商過程的影響，導(dǎo)致優(yōu)先權(quán)喪失，六個(gè)月的期限明顯無法滿 足實(shí)踐的需要。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第四十一條規(guī)定：“承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使 建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，但最長(zhǎng)不得超過十八個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日 起算?！眱?yōu)先權(quán)的期限由6個(gè)月延長(zhǎng)到18個(gè)月，給予了承包人與發(fā)包人充分協(xié)商付款的時(shí)間問題，更有利于解決雙方的分歧。
但值得提示的是，“最長(zhǎng)不得超過十八個(gè)月”意味著優(yōu)先權(quán)并非當(dāng)然為18個(gè)月，因此仍建議承包人在合同中明確優(yōu)先權(quán)為：“付款期限屆滿的18個(gè)月內(nèi)”。
三、合同無效情形下“折價(jià)補(bǔ)償”是否包含工程利潤(rùn)存在爭(zhēng)議，我們傾 向于認(rèn)為包含。
建設(shè)工程領(lǐng)域，施工合同在訴訟中被法院認(rèn)定為無效是較為常見的情形，關(guān)于無效施工合同如何結(jié)算，原解釋一第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”賦予了承包人在工程質(zhì)量合格的情況下，參照合同要求發(fā)包人支付工程款的權(quán)利，但是新《建設(shè)工程司法解釋（一）》將上述條款刪除了，理由是相關(guān)規(guī)定已并入《民法典》的對(duì)應(yīng)條文。
《民法典》第七百九十三條第一款規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人。”將原規(guī)定的“參照合同約 定支付工程價(jià)款”修改為“可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償”。修改的兩方面是 “可以參照”、“折價(jià)補(bǔ)償”，而不是以前的“支付工程價(jià)款”。
上述表述差異帶來的最大問題是施工利潤(rùn)是否屬于折價(jià)補(bǔ)償?shù)念~范圍，法院會(huì)不會(huì)主動(dòng) 將利潤(rùn)剔除進(jìn)行支持，因?yàn)橛杏^點(diǎn)認(rèn)為按照合同無效基本理論，返還的是施工成本，利潤(rùn)應(yīng)當(dāng)作為損失按照雙方的過錯(cuò)進(jìn)行分擔(dān)。基于此，合同無效，承包人的利潤(rùn)是否會(huì)被剝奪？
就此問題，最高人民法院在《中華人民共和國(guó)民法典合同編理解與適用[三]》（第1943頁） 認(rèn)為：將“參照合同約定支付工程價(jià)款”改成了“可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償”， 這樣修改更符合合同無效的處理原則。建設(shè)工程施工合同無效，從合同理論上來說，承包人無權(quán)請(qǐng)求發(fā)包人支付工程價(jià)款，只能請(qǐng)求折價(jià)補(bǔ)償。該折價(jià)補(bǔ)償雖然是參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定，在數(shù)額上與合同對(duì)價(jià)即工程價(jià)款一樣，但在法律性質(zhì)上有著根本區(qū)別。
結(jié)合上述理解與適用，最高院的觀點(diǎn)仍然是堅(jiān)持參照合同的價(jià)款標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行折價(jià)補(bǔ)償，但是由于上述內(nèi)容并沒有直接體現(xiàn)在新的條文規(guī)定之中，具體如何讓適用還需要后續(xù)進(jìn)行明確，實(shí)踐中難免產(chǎn)生爭(zhēng)議。
四、新《建設(shè)工程司法解釋（一）》繼續(xù)嚴(yán)格禁止違背招投標(biāo)程序簽訂“陰 陽合同”的行為，維護(hù)招投標(biāo)秩序。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第二條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工
合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請(qǐng)求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈(zèng)財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持?！比匀谎赜昧嗽忉尪谝粭l的規(guī)定。
上述規(guī)定的目的是為了維護(hù)招投標(biāo)程序的秩序和公平目的，因此，如果發(fā)包人、承包人雙方在招投標(biāo)之外，對(duì)中標(biāo)的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性調(diào)整的，人民法院仍然將按照招投標(biāo)程序確定的施工合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第二條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工
合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請(qǐng)求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈(zèng)財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持?！比匀谎赜昧嗽忉尪谝粭l的規(guī)定。
上述規(guī)定的目的是為了維護(hù)招投標(biāo)程序的秩序和公平目的，因此，如果發(fā)包人、承包人雙方在招投標(biāo)之外，對(duì)中標(biāo)的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性調(diào)整的，人民法院仍然將按照招投標(biāo)程序確定的施工合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)。
五、關(guān)于工期順延，承包人應(yīng)嚴(yán)格按照施工合同約定的事由和程序進(jìn)行申請(qǐng)， 否則很可能導(dǎo)致失權(quán)。
工期問題一直以來都是發(fā)承包人爭(zhēng)論的焦點(diǎn)問題，同時(shí)常常又因?yàn)殡p方均沒有嚴(yán)格按照 施工合同的約定進(jìn)行履行，導(dǎo)致雙方爭(zhēng)論不休。就此問題，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》沿襲原解釋二的條文，在第十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)， 承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請(qǐng)過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請(qǐng)視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。”
承包人對(duì)上述規(guī)定應(yīng)予以重視，如果施工合同約定了承包人在遇有合同約定的工期順延情形時(shí)，需要按照程序進(jìn)行申請(qǐng)，如果未按程序申請(qǐng)視為不順延的，此時(shí)承包人并沒有履行該程序的， 很可能導(dǎo)致逾期失權(quán)，喪失主張工期順延的權(quán)利，甚至可能產(chǎn)生發(fā)包人針對(duì)工期逾期向承包人進(jìn)行 反索賠問題。因此，在合同履行過程中，承包人仍然需要對(duì)合同條款特別是程序性的條款例如工期 順延、索賠等予以充分重視，以免自身權(quán)利受到損害。
六、承包人原因?qū)е鹿こ藤|(zhì)量不符合合同約定，拒絕修理、返工或者改建的， 可能導(dǎo)致合同的工程價(jià)款相應(yīng)減少；但相應(yīng)的，承包人即便沒有施工完成全部工 程，只要已完成部分質(zhì)量合格，也可要求發(fā)包人對(duì)已施工部分折價(jià)補(bǔ)償。
在施工合同爭(zhēng)議中，工程質(zhì)量糾紛是常見的一種類型，也是較為復(fù)雜，專業(yè)性較強(qiáng)的方 面。對(duì)此問題，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第十二條規(guī)定：“因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。”而原解釋一第十一條規(guī)定：“因承包人的過錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”
兩相比較，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》將原來的“承包人的過錯(cuò)”調(diào)整為“承包人的原因”，某種程度上是擴(kuò)大了承包人的責(zé)任。某些情況下，可能不是承包人的過錯(cuò)，但是由于承包人沒有按照合同履行相應(yīng)的義務(wù)導(dǎo)致工程質(zhì)量出現(xiàn)問題，此時(shí)承包人也需要承擔(dān)責(zé)任。因此，在出現(xiàn)工程質(zhì)量爭(zhēng)議時(shí)，承包人需要分析權(quán)衡是否存在自身原因?qū)е聠栴}的發(fā)生，不宜輕易采取對(duì)抗的方式進(jìn)行處理，應(yīng)充分對(duì)合同約定及事實(shí)情況進(jìn)行評(píng)估后再采取合理穩(wěn)妥的應(yīng)對(duì)方案。
但另一方面，《民法典》第七百九十三條第一款規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但是 建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人?！睂⒃瓉硭痉ń忉尩囊?guī)定吸收的同時(shí)將“經(jīng)竣工驗(yàn)收合格”修改為“經(jīng)驗(yàn)收合格”，刪除了“竣工”兩個(gè)字。因?yàn)閷?shí)踐中，有不少工程是沒有走到竣工驗(yàn)收這一步的，不能因?yàn)闆]有驗(yàn)收就剝奪承包人的工程款折價(jià)補(bǔ)償權(quán)利，新規(guī)定更符合實(shí)踐的需求。因此，不管工程施工到何種進(jìn)度，承包人需要把握的核心是施工的質(zhì)量符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，這樣即便合同最終被認(rèn)定為無效，也不會(huì)影響到工程價(jià)款的折價(jià)補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)。
七、關(guān)于侵權(quán)損害賠償責(zé)任：因承包人原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi) 或者承包人未及時(shí)履行保修義務(wù)導(dǎo)致人身損害、財(cái)產(chǎn)損失的，需要承擔(dān)相應(yīng)的賠 償責(zé)任。
《民法典》第八百零二條規(guī)定：“因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人 身損害和財(cái)產(chǎn)損失的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/span>
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第十八條規(guī)定：“因保修人未及時(shí)履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身損害、財(cái)產(chǎn)損失的，保修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對(duì)建筑物毀損均有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！痹撘?guī)定繼續(xù)沿用了原解釋一第二十七條的規(guī)定，僅將原“造成人身、財(cái)產(chǎn)損害”調(diào)整為“人身損害、財(cái)產(chǎn)損失”。
根據(jù)上述規(guī)定，承包人作為建設(shè)工程的施工主體，需要對(duì)工程質(zhì)量負(fù)責(zé)，如果因?yàn)槌邪说脑驅(qū)е陆ㄖ锂a(chǎn)生損害行為的，不管是人身損害還是財(cái)產(chǎn)損失，承包人需要承擔(dān)賠償責(zé)任。另 一方面，承包人作為建設(shè)工程的保修人，負(fù)有基本的保修義務(wù)。因此，承包人需重視工程質(zhì)量問題 以及保修期限問題，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對(duì)待，避免出現(xiàn)對(duì)第三方侵權(quán)導(dǎo)致承擔(dān)責(zé)任；同時(shí)在保修期限屆滿時(shí)， 申請(qǐng)返還保修金的同時(shí)可考慮向發(fā)包人強(qiáng)調(diào)和明確保修期已屆滿，保修義務(wù)已履行完畢。
八、出借資質(zhì)情形下，作為出借資質(zhì)的承包人需要與借用資質(zhì)的主體就工程 質(zhì)量問題向發(fā)包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第七條規(guī)定：“缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的 建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”沿用了原解釋二第四條的規(guī)定。
基于目前建筑領(lǐng)域的現(xiàn)狀，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》規(guī)定了出借資質(zhì)的建筑施工企 業(yè)應(yīng)對(duì)與借用資質(zhì)的一方主體，就工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題向發(fā)包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
新舊司法解釋對(duì)比
（1）最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）（法釋〔2020〕25號(hào)）簡(jiǎn)稱新《建設(shè)工程司法解釋（一）
（2）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號(hào)） 簡(jiǎn)稱解釋一
（3）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問
題的解釋（二）》（法釋〔2018〕20號(hào)）簡(jiǎn)稱解釋二
《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》 簡(jiǎn)稱批復(fù)
第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定， 認(rèn)定無效：
（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；
（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；
（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認(rèn)定無效。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第1條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：
（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；
（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；
（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
解釋一第4條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
第十二條 因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定， 承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第11條 因承包人的過錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。
刪除
本解釋第二條已有規(guī)定且更詳盡。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第21條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。
第二十四條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。
實(shí)際履行的合同難以確定，當(dāng)事人請(qǐng)求參照最后簽訂的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋二第11條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。
實(shí)際履行的合同難以確定，
當(dāng)事人請(qǐng)求參照最后簽訂的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十五條 當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的， 人民法院應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于墊資時(shí)的同類貸款利率或者一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。
當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定， 承包人請(qǐng)求支付利息的，人民法院不予支持。新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第6條 當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。
當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的， 不予支持。
第二十六條 當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的， 按照約定處理。沒有約定的， 按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)息。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第17條 當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。
刪除。
民事訴訟法解釋第28條第2 款已規(guī)定。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第24條 建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。
刪除。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
批復(fù)第2條 消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。
刪除。
本解釋第40條、41條已做規(guī)定。
新建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
批復(fù)第3條 建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
第4條 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。
第5條 本批復(fù)第一條至第三條自公布之日起施行，第 四條自公布之日起六個(gè)月后施行。
第三十七條 裝飾裝修工程具備折價(jià)或者拍賣條件， 裝飾裝修工程的承包人請(qǐng)求工程價(jià)款就該裝飾裝修工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模?人民法院應(yīng)予支持
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋二第18條 裝飾裝修工程的承包人，請(qǐng)求裝飾裝修工程價(jià)款就該裝飾裝修工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有權(quán)人的除外。
第四十一條 承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)， 但最長(zhǎng)不得超過十八個(gè)月， 自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋二第22條 承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。
解釋一第28條
本解釋自2005年1月1日起施行。施行后受理的第一審案件適用本解
新《建設(shè)釋。施行前最高人民法院發(fā)布的司法解
第四十五條 本解釋自2021 年1 月1 日起施行。
工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為準(zhǔn)。解釋二第26條本解釋自2019年2月1日起施行。
本解釋施行后尚未審結(jié)的一審、二審案件，適用本解釋。
本解釋施行前已經(jīng)終審、施行后當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的案件，不適用本解釋。
最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，不再適用。
總承包人需注意的八大要點(diǎn)
新舊司法解釋對(duì)比
總承包人需注意的八大要點(diǎn)中華人民共和國(guó)民法典》已于2021年1月1日起正式實(shí)施，2020年12月29日，最高人民法院發(fā)布與之配套的建設(shè)工程領(lǐng)域《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（以下簡(jiǎn)稱 新《建設(shè)工程司法解釋（一）》），也將一并于2021年1月1日起施行。
一、新《建設(shè)工程司法解釋（一）》基本沿襲了原解釋一、二的規(guī)定， 即絕大部分建設(shè)工程施工合同糾紛案件的裁判規(guī)則與原先保持一致。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》共計(jì)四十五條，基本沿用了原來最高院2004年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱解釋一）以及2018年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡(jiǎn)稱 解釋二）的內(nèi)容，僅是基于部分條文被《民法典》吸收或者有所調(diào)整，刪除了原司法解釋一第二條、第三條、第四條、第八條、第九條、第十條、第二十一條、第二十四條、第二十八條，司法解釋二第二十六條，保留了絕大部分原有內(nèi)容。因此， 從宏觀來說，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》承襲了原有的基本裁判規(guī)則，未進(jìn)行重大的調(diào)整，與原先規(guī)定保持了一致。
二、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限由6個(gè)月調(diào)整為18個(gè)月，更有 利于保障承包的工程債權(quán)。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》最大的調(diào)整當(dāng)屬將承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受 償權(quán)的期限調(diào)整為18個(gè)月。
原解釋二第二十二條規(guī)定：“承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，
自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算?！币蟪邪嗽趹?yīng)付工程款之日起六個(gè)月內(nèi)行使 優(yōu)先權(quán)。但在實(shí)踐中，由于工程的履行及支付款項(xiàng)行為較為復(fù)雜，六個(gè)月的時(shí)間通常不足以 保障發(fā)包人的工程款支付以及承包人的溝通協(xié)商，實(shí)際并不利于解決雙方的分歧及矛盾。承 包人為保障自身利益，有時(shí)不得不明確提出優(yōu)先權(quán)的主張，反而不利于工程款項(xiàng)的支付。有 時(shí)承包人則因?yàn)槠渌蛩鼗蛘邊f(xié)商過程的影響，導(dǎo)致優(yōu)先權(quán)喪失，六個(gè)月的期限明顯無法滿 足實(shí)踐的需要。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第四十一條規(guī)定：“承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使 建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，但最長(zhǎng)不得超過十八個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日 起算?！眱?yōu)先權(quán)的期限由6個(gè)月延長(zhǎng)到18個(gè)月，給予了承包人與發(fā)包人充分協(xié)商付款的時(shí)間問題，更有利于解決雙方的分歧。
但值得提示的是，“最長(zhǎng)不得超過十八個(gè)月”意味著優(yōu)先權(quán)并非當(dāng)然為18個(gè)月，因此仍建議承包人在合同中明確優(yōu)先權(quán)為：“付款期限屆滿的18個(gè)月內(nèi)”。
三、合同無效情形下“折價(jià)補(bǔ)償”是否包含工程利潤(rùn)存在爭(zhēng)議，我們傾 向于認(rèn)為包含。
建設(shè)工程領(lǐng)域，施工合同在訴訟中被法院認(rèn)定為無效是較為常見的情形，關(guān)于無效施工合同如何結(jié)算，原解釋一第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”賦予了承包人在工程質(zhì)量合格的情況下，參照合同要求發(fā)包人支付工程款的權(quán)利，但是新《建設(shè)工程司法解釋（一）》將上述條款刪除了，理由是相關(guān)規(guī)定已并入《民法典》的對(duì)應(yīng)條文。
《民法典》第七百九十三條第一款規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人。”將原規(guī)定的“參照合同約 定支付工程價(jià)款”修改為“可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償”。修改的兩方面是 “可以參照”、“折價(jià)補(bǔ)償”，而不是以前的“支付工程價(jià)款”。
上述表述差異帶來的最大問題是施工利潤(rùn)是否屬于折價(jià)補(bǔ)償?shù)念~范圍，法院會(huì)不會(huì)主動(dòng) 將利潤(rùn)剔除進(jìn)行支持，因?yàn)橛杏^點(diǎn)認(rèn)為按照合同無效基本理論，返還的是施工成本，利潤(rùn)應(yīng)當(dāng)作為損失按照雙方的過錯(cuò)進(jìn)行分擔(dān)。基于此，合同無效，承包人的利潤(rùn)是否會(huì)被剝奪？
就此問題，最高人民法院在《中華人民共和國(guó)民法典合同編理解與適用[三]》（第1943頁） 認(rèn)為：將“參照合同約定支付工程價(jià)款”改成了“可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償”， 這樣修改更符合合同無效的處理原則。建設(shè)工程施工合同無效，從合同理論上來說，承包人無權(quán)請(qǐng)求發(fā)包人支付工程價(jià)款，只能請(qǐng)求折價(jià)補(bǔ)償。該折價(jià)補(bǔ)償雖然是參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定，在數(shù)額上與合同對(duì)價(jià)即工程價(jià)款一樣，但在法律性質(zhì)上有著根本區(qū)別。
結(jié)合上述理解與適用，最高院的觀點(diǎn)仍然是堅(jiān)持參照合同的價(jià)款標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行折價(jià)補(bǔ)償，但是由于上述內(nèi)容并沒有直接體現(xiàn)在新的條文規(guī)定之中，具體如何讓適用還需要后續(xù)進(jìn)行明確，實(shí)踐中難免產(chǎn)生爭(zhēng)議。
四、新《建設(shè)工程司法解釋（一）》繼續(xù)嚴(yán)格禁止違背招投標(biāo)程序簽訂“陰 陽合同”的行為，維護(hù)招投標(biāo)秩序。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第二條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工
合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請(qǐng)求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈(zèng)財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持?！比匀谎赜昧嗽忉尪谝粭l的規(guī)定。
上述規(guī)定的目的是為了維護(hù)招投標(biāo)程序的秩序和公平目的，因此，如果發(fā)包人、承包人雙方在招投標(biāo)之外，對(duì)中標(biāo)的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性調(diào)整的，人民法院仍然將按照招投標(biāo)程序確定的施工合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第二條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工
合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請(qǐng)求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈(zèng)財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持?！比匀谎赜昧嗽忉尪谝粭l的規(guī)定。
上述規(guī)定的目的是為了維護(hù)招投標(biāo)程序的秩序和公平目的，因此，如果發(fā)包人、承包人雙方在招投標(biāo)之外，對(duì)中標(biāo)的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性調(diào)整的，人民法院仍然將按照招投標(biāo)程序確定的施工合同確定雙方的權(quán)利義務(wù)。
五、關(guān)于工期順延，承包人應(yīng)嚴(yán)格按照施工合同約定的事由和程序進(jìn)行申請(qǐng)， 否則很可能導(dǎo)致失權(quán)。
工期問題一直以來都是發(fā)承包人爭(zhēng)論的焦點(diǎn)問題，同時(shí)常常又因?yàn)殡p方均沒有嚴(yán)格按照 施工合同的約定進(jìn)行履行，導(dǎo)致雙方爭(zhēng)論不休。就此問題，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》沿襲原解釋二的條文，在第十條規(guī)定：“當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)， 承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請(qǐng)過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人約定承包人未在約定期限內(nèi)提出工期順延申請(qǐng)視為工期不順延的，按照約定處理，但發(fā)包人在約定期限后同意工期順延或者承包人提出合理抗辯的除外。”
承包人對(duì)上述規(guī)定應(yīng)予以重視，如果施工合同約定了承包人在遇有合同約定的工期順延情形時(shí)，需要按照程序進(jìn)行申請(qǐng)，如果未按程序申請(qǐng)視為不順延的，此時(shí)承包人并沒有履行該程序的， 很可能導(dǎo)致逾期失權(quán)，喪失主張工期順延的權(quán)利，甚至可能產(chǎn)生發(fā)包人針對(duì)工期逾期向承包人進(jìn)行 反索賠問題。因此，在合同履行過程中，承包人仍然需要對(duì)合同條款特別是程序性的條款例如工期 順延、索賠等予以充分重視，以免自身權(quán)利受到損害。
六、承包人原因?qū)е鹿こ藤|(zhì)量不符合合同約定，拒絕修理、返工或者改建的， 可能導(dǎo)致合同的工程價(jià)款相應(yīng)減少；但相應(yīng)的，承包人即便沒有施工完成全部工 程，只要已完成部分質(zhì)量合格，也可要求發(fā)包人對(duì)已施工部分折價(jià)補(bǔ)償。
在施工合同爭(zhēng)議中，工程質(zhì)量糾紛是常見的一種類型，也是較為復(fù)雜，專業(yè)性較強(qiáng)的方 面。對(duì)此問題，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第十二條規(guī)定：“因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。”而原解釋一第十一條規(guī)定：“因承包人的過錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。”
兩相比較，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》將原來的“承包人的過錯(cuò)”調(diào)整為“承包人的原因”，某種程度上是擴(kuò)大了承包人的責(zé)任。某些情況下，可能不是承包人的過錯(cuò)，但是由于承包人沒有按照合同履行相應(yīng)的義務(wù)導(dǎo)致工程質(zhì)量出現(xiàn)問題，此時(shí)承包人也需要承擔(dān)責(zé)任。因此，在出現(xiàn)工程質(zhì)量爭(zhēng)議時(shí)，承包人需要分析權(quán)衡是否存在自身原因?qū)е聠栴}的發(fā)生，不宜輕易采取對(duì)抗的方式進(jìn)行處理，應(yīng)充分對(duì)合同約定及事實(shí)情況進(jìn)行評(píng)估后再采取合理穩(wěn)妥的應(yīng)對(duì)方案。
但另一方面，《民法典》第七百九十三條第一款規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但是 建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人?！睂⒃瓉硭痉ń忉尩囊?guī)定吸收的同時(shí)將“經(jīng)竣工驗(yàn)收合格”修改為“經(jīng)驗(yàn)收合格”，刪除了“竣工”兩個(gè)字。因?yàn)閷?shí)踐中，有不少工程是沒有走到竣工驗(yàn)收這一步的，不能因?yàn)闆]有驗(yàn)收就剝奪承包人的工程款折價(jià)補(bǔ)償權(quán)利，新規(guī)定更符合實(shí)踐的需求。因此，不管工程施工到何種進(jìn)度，承包人需要把握的核心是施工的質(zhì)量符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，這樣即便合同最終被認(rèn)定為無效，也不會(huì)影響到工程價(jià)款的折價(jià)補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)。
七、關(guān)于侵權(quán)損害賠償責(zé)任：因承包人原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi) 或者承包人未及時(shí)履行保修義務(wù)導(dǎo)致人身損害、財(cái)產(chǎn)損失的，需要承擔(dān)相應(yīng)的賠 償責(zé)任。
《民法典》第八百零二條規(guī)定：“因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人 身損害和財(cái)產(chǎn)損失的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/span>
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第十八條規(guī)定：“因保修人未及時(shí)履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身損害、財(cái)產(chǎn)損失的，保修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對(duì)建筑物毀損均有過錯(cuò)的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！痹撘?guī)定繼續(xù)沿用了原解釋一第二十七條的規(guī)定，僅將原“造成人身、財(cái)產(chǎn)損害”調(diào)整為“人身損害、財(cái)產(chǎn)損失”。
根據(jù)上述規(guī)定，承包人作為建設(shè)工程的施工主體，需要對(duì)工程質(zhì)量負(fù)責(zé)，如果因?yàn)槌邪说脑驅(qū)е陆ㄖ锂a(chǎn)生損害行為的，不管是人身損害還是財(cái)產(chǎn)損失，承包人需要承擔(dān)賠償責(zé)任。另 一方面，承包人作為建設(shè)工程的保修人，負(fù)有基本的保修義務(wù)。因此，承包人需重視工程質(zhì)量問題 以及保修期限問題，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對(duì)待，避免出現(xiàn)對(duì)第三方侵權(quán)導(dǎo)致承擔(dān)責(zé)任；同時(shí)在保修期限屆滿時(shí)， 申請(qǐng)返還保修金的同時(shí)可考慮向發(fā)包人強(qiáng)調(diào)和明確保修期已屆滿，保修義務(wù)已履行完畢。
八、出借資質(zhì)情形下，作為出借資質(zhì)的承包人需要與借用資質(zhì)的主體就工程 質(zhì)量問題向發(fā)包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
新《建設(shè)工程司法解釋（一）》第七條規(guī)定：“缺乏資質(zhì)的單位或者個(gè)人借用有資質(zhì)的 建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請(qǐng)求出借方與借用方對(duì)建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”沿用了原解釋二第四條的規(guī)定。
基于目前建筑領(lǐng)域的現(xiàn)狀，新《建設(shè)工程司法解釋（一）》規(guī)定了出借資質(zhì)的建筑施工企 業(yè)應(yīng)對(duì)與借用資質(zhì)的一方主體，就工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題向發(fā)包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
新舊司法解釋對(duì)比
（1）最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）（法釋〔2020〕25號(hào)）簡(jiǎn)稱新《建設(shè)工程司法解釋（一）
（2）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2004〕14號(hào)） 簡(jiǎn)稱解釋一
（3）《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問
題的解釋（二）》（法釋〔2018〕20號(hào)）簡(jiǎn)稱解釋二
《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》 簡(jiǎn)稱批復(fù)
第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定， 認(rèn)定無效：
（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；
（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；
（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認(rèn)定無效。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第1條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：
（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；
（二）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；
（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。
解釋一第4條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。
第十二條 因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定， 承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第11條 因承包人的過錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。
刪除
本解釋第二條已有規(guī)定且更詳盡。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第21條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。
第二十四條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。
實(shí)際履行的合同難以確定，當(dāng)事人請(qǐng)求參照最后簽訂的合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人的，人民法院應(yīng)予支持。新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋二第11條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份建設(shè)工程施工合同均無效，但建設(shè)工程質(zhì)量合格，一方當(dāng)事人請(qǐng)求參照實(shí)際履行的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。
實(shí)際履行的合同難以確定，
當(dāng)事人請(qǐng)求參照最后簽訂的合同結(jié)算建設(shè)工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持。
第二十五條 當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的， 人民法院應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于墊資時(shí)的同類貸款利率或者一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。
當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定， 承包人請(qǐng)求支付利息的，人民法院不予支持。新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第6條 當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。
當(dāng)事人對(duì)墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對(duì)墊資利息沒有約定，承包人請(qǐng)求支付利息的， 不予支持。
第二十六條 當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的， 按照約定處理。沒有約定的， 按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)息。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第17條 當(dāng)事人對(duì)欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。
刪除。
民事訴訟法解釋第28條第2 款已規(guī)定。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋一第24條 建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。
刪除。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
批復(fù)第2條 消費(fèi)者交付購買商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買受人。
刪除。
本解釋第40條、41條已做規(guī)定。
新建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
批復(fù)第3條 建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
第4條 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。
第5條 本批復(fù)第一條至第三條自公布之日起施行，第 四條自公布之日起六個(gè)月后施行。
第三十七條 裝飾裝修工程具備折價(jià)或者拍賣條件， 裝飾裝修工程的承包人請(qǐng)求工程價(jià)款就該裝飾裝修工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模?人民法院應(yīng)予支持
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋二第18條 裝飾裝修工程的承包人，請(qǐng)求裝飾裝修工程價(jià)款就該裝飾裝修工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有權(quán)人的除外。
第四十一條 承包人應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)， 但最長(zhǎng)不得超過十八個(gè)月， 自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。
新《建設(shè)工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
解釋二第22條 承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算。
解釋一第28條
本解釋自2005年1月1日起施行。施行后受理的第一審案件適用本解
新《建設(shè)釋。施行前最高人民法院發(fā)布的司法解
第四十五條 本解釋自2021 年1 月1 日起施行。
工程司法解釋（一） 及部分民法典相關(guān)條文
解釋一、解釋二、批復(fù)
釋與本解釋相抵觸的，以本解釋為準(zhǔn)。解釋二第26條本解釋自2019年2月1日起施行。
本解釋施行后尚未審結(jié)的一審、二審案件，適用本解釋。
本解釋施行前已經(jīng)終審、施行后當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的案件，不適用本解釋。
最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，不再適用。
上一條：
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2021.1.18安全例會(huì)
